前，因為人才外流造成商業(yè)機密泄漏的狀況日益比較嚴重，保密協(xié)議和競業(yè)協(xié)議書已變成公司與員工簽署的不可缺少的協(xié)議文檔。但鑒于對商業(yè)機密和競業(yè)協(xié)議的解釋出現(xiàn)誤差，公司在簽署和合同履行時欠缺規(guī)范化，造成合同書被確定失效或被撤消，給公司導致重大損失。因此，小編覺得必須正確認識商業(yè)機密和競業(yè)協(xié)議的規(guī)范化。

一、有關商業(yè)機密和競業(yè)協(xié)議的基本概念和范疇。

《反不正當競爭法》第十一條要求：“商業(yè)機密是不以大家所悉知，能為產(chǎn)權人產(chǎn)生資金權益，具備應用性并經(jīng)產(chǎn)權人采用保密措施的技術性數(shù)據(jù)和運營信息內(nèi)容”。根據(jù)之上法律法規(guī)能夠看得出，商業(yè)機密務必另外具有三個要素：

第一、秘密性。秘密性指商業(yè)機密所在的情況應該是隱秘的，沒有被公布過，這也是商業(yè)機密最實質的特點。與此同時，也是商業(yè)機密差別于專利權的最明顯特點。明確商業(yè)機密的私密。最可觀的標準規(guī)定是：“不以群眾所悉知”。需指出的是這類不以“群眾所悉知”是相應的，實際上，一方面商業(yè)機密是一定要為一定區(qū)域內(nèi)的特殊人所知道的，除商業(yè)機密支配權東妖神記，悉知商業(yè)機密的人一般 還包含：產(chǎn)權人內(nèi)部為應用商業(yè)機密而合理合法悉知或把握商業(yè)機密的員工；合理合法轉讓商業(yè)機密因此悉知和把握商業(yè)機密的產(chǎn)權人，依據(jù)相關合同書或合同的承諾有權利應用商業(yè)機密的被告方這些。這種悉知任何人的商業(yè)機密，并不危害商業(yè)服務秘密的秘密性。

第二、使用價值性。商業(yè)機密恰好是“因其歸屬于密秘而具備經(jīng)濟收益”。因此使用價值性是商業(yè)機密務必具有的特點。關鍵可以給產(chǎn)權人產(chǎn)生實際的或潛在性的經(jīng)濟價值。換句話說，無論是事實的可立即運用的商業(yè)機密，或是已經(jīng)科學研究、研發(fā)、開發(fā)設計當中而具備不確定性的使用價值信息內(nèi)容，都能夠組成商業(yè)機密。

第三、對策性。就是指產(chǎn)權人解決商業(yè)機密開展管理方法，要采用有效的保密措施。即產(chǎn)權人只是有主觀意識還不夠，還務必執(zhí)行客觀性的保密措施。對策可分成系統(tǒng)和硬件配置兩類，前面一種主要是指規(guī)章制度對策，如簽署信息保密合同書、簽訂保密協(xié)議、創(chuàng)建保密管理制度、提升保密教育等；后面一種關鍵指的是立即的對策：如提升保安護衛(wèi)對策、限定別人參觀考察生產(chǎn)工藝全過程、監(jiān)控安裝、派有專職人員保存和存放相關材料等。

之上三個要素，是商業(yè)機密得到國家法律維護的必備條件，缺乏在其中任意一個標準，都是會缺失商業(yè)機密的任何支配權。

競業(yè)協(xié)議，也稱竟業(yè)：就是指承擔特殊責任的員工在任職期或是離去職位后一定期內(nèi)內(nèi)不能直營或為別人運營和它所就職的公司類似的經(jīng)營人。它做為一項法律制度，關鍵表現(xiàn)在《公司法》和別的規(guī)章制度中。如《公司法》要求：“執(zhí)行董事、主管不可直營或是為別人運營與其說所任企業(yè)相同的運營。國家科技部于1997年發(fā)布的《關于加強科技人員活動中技術秘密管理的若干意見》要求：”企業(yè)能夠在工作聘任合同、專利權支配權所屬協(xié)議書或是技術性保密協(xié)議中，與對本企業(yè)技術性利益和經(jīng)濟發(fā)展權益有重要危害的相關行政部門管理者、科研人員和其它有關工作人員商議，承諾竟業(yè)條文，承諾相關工作人員在離去企業(yè)后一定期內(nèi)不能在生產(chǎn)制造同一類產(chǎn)品或運營相同業(yè)務流程且具備競爭關系或是別的利益關系的別的企業(yè)內(nèi)就職，或是自身生產(chǎn)制造、運營與原公司有競爭關系的同行業(yè)或是業(yè)務流程“。競業(yè)協(xié)議務必具備二個構成要件：

第一、員工務必是原公司的重要工作人員，即把握掌握商業(yè)機密的工作人員。重要工作人員應包含：（1）是公司的專業(yè)技術人員，實際是技術性研發(fā)、開發(fā)設計、運用工作人員；（2）是公司的高端管理者，實際是執(zhí)行董事、主管、主管等；（3）是別的工作人員，如紀檢書記、業(yè)務經(jīng)理、檔案保管工作人員等。

第二、新企業(yè)與原公司一定是類似且具備競爭關系。只生產(chǎn)運營同行業(yè)而沒有競爭關系的公司不產(chǎn)生競業(yè)協(xié)議的必要條件。如甲、乙兩個公司盡管生產(chǎn)制造同一種商品，但甲的商品只有在中國市場銷售，而乙的商品只有遠銷海外，中國不可市場銷售。此類情形能夠評定甲、乙兩個公司不會有競業(yè)協(xié)議，由于她們相互之間沒有競爭關系。

二、商業(yè)機密與競業(yè)協(xié)議的關聯(lián)。

維護商業(yè)機密和采用競業(yè)協(xié)議對策，全是為了能維護公司的權益，并且二者密切相關，但因為二者的特性不一樣，差別也是突出的。

（一）商業(yè)機密是一種財產(chǎn)權，競業(yè)協(xié)議是一種限定支配權。商業(yè)機密是一種獨特的隱形的財產(chǎn)權利，也就是專利權。《反不正當競爭法》將商業(yè)機密的行為主體稱之為 “產(chǎn)權人”，顯而易見是將商業(yè)機密作為一種支配權看待，《刑法》將侵害商業(yè)機密違法犯罪歸于到“侵害專利權罪”的標準中去，并將侵害商業(yè)機密同侵害商標注冊權、專利、版權并排，毫無疑問是將商業(yè)機密視作專利權。并且《刑法》將商業(yè)機密的產(chǎn)權人變成“任何人”，說明產(chǎn)權人對商業(yè)機密能夠具有使用權。

競業(yè)協(xié)議限定了職工的合法利益，因為辭職員工不可擔任與原公司同樣或類似的領域，必定會造成員工沒法運用這種維持生計專業(yè)技能，限定了個人發(fā)展。但這并不說明競業(yè)協(xié)議是違規(guī)的，由于根據(jù)合同承諾限定了該員工的一部分就有權利，即給員工設置了一項在一定階段內(nèi)不能在承諾的領域范疇學生就業(yè)的責任。從權利與義務對等的標準而言，法律法規(guī)是容許的。

（二）商業(yè)機密的保障是無時限的，競業(yè)協(xié)議限期最大三年。《勞動法》第22條要求：勞動合同書被告方還可以在勞動合同書中約好傳統(tǒng)同一企業(yè)商業(yè)機密的相關事宜，是員工忠誠責任的反映，即便 在工作終止合同后，依照《合同法》第92條要求的原合同義務，原員工有責任遵循個人信用誠信的標準信息保密。信息保密責任是一種不侵害別人商業(yè)機密的不當作責任。即便 保密協(xié)議承諾的時間期滿，只需別人的商業(yè)機密并未缺失，并不危害信息保密責任的持續(xù)；那類將信息保密責任的期內(nèi)與保密協(xié)議或是主合同的限期一概而論，是不合理的，不利商業(yè)機密的維護。

競業(yè)協(xié)議因為不允許員工辭職后應用自身了解的工作經(jīng)驗、專業(yè)技能，會干擾其日常生活的品質乃至存活。假如嚴禁期內(nèi)要求的較長對員工是不合理的，因此海外廣泛的方法為 1-三年，如德國《受雇人法》第 36條要求，競業(yè)協(xié)議之期內(nèi)不可逾一年，且競業(yè)協(xié)議之范疇僅限前顧主之業(yè)務范圍內(nèi)；法國《債法》第三40條要求：除非是狀況獨特，嚴禁期限不能超出三年。在我國參考慣例做出對應的要求，社會保障部《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》要求：“用人公司也可要求把握商業(yè)機密的員工在停止或消除勞動合同書后一定期內(nèi)（不超過三年），不獲得生產(chǎn)制造同一類產(chǎn)品或運營相同業(yè)務流程具備競爭關系的別的企業(yè)就職。”能夠看得出，假如競業(yè)協(xié)議協(xié)議書承諾三年之上，超出三年的限期失效。[page]

（三）維護商業(yè)機密能夠是無償?shù)模倶I(yè)協(xié)議必須付款對應的溢價增資。保守秘密是《勞動法》、《合同法》要求員工的責任，歸屬于法定義務，這類法律規(guī)定的不當作責任目地是避免侵害產(chǎn)權人的使用權，不用付款信息保密費。即便 承諾信息保密費，一方未付款成本時，信息保密扣繳義務人也無法以扣費為由，違背保密協(xié)議而泄露。歸根結底，只需商業(yè)機密處在隱秘情況，扣繳義務人就始終遵循信息保密責任。

因為競業(yè)協(xié)議員工所把握的賴以生存維持生計的專業(yè)知識、工作經(jīng)驗和專業(yè)技能不可以充分發(fā)揮，極有可能不從業(yè)自身拿手的技術專業(yè)或所了解的工作中，收益或生活品質減少無可避免，因而公司需要給與一定的經(jīng)濟補償。社會保障部《關于企業(yè)職工流動若干問題的通知》中對賠償金明文規(guī)定：“用人公司能夠要求把握商業(yè)機密的員工在停止或消除勞動合同書后一定期內(nèi)不可自身生產(chǎn)制造與原公司有競爭關系的同種產(chǎn)品或運營相同業(yè)務流程，但用人公司理應給與該員工一定額度的經(jīng)濟補償金”。假如公司沒有給與員工相對應的經(jīng)濟補償金或是沒有付款，則該條文就為顯失公平，歸屬于可撤消可變動的條文，一旦彼此被告方因此打起訴訟來，該條文很有可能會被勞動仲裁組織或人民法院撤消或變動，公司便會缺失規(guī)定競業(yè)協(xié)議的支配權；次之，競業(yè)協(xié)議務必謹慎，承諾的區(qū)域務必精確，假如隨意擴張競業(yè)協(xié)議的范疇，危害了員工的勞動權、就業(yè)權，人民法院便會以違反規(guī)定憲法學支配權為由，確定競業(yè)協(xié)議協(xié)議書失效。

（四）商業(yè)機密與競業(yè)協(xié)議的造成標準和證明責任不一樣。

商業(yè)機密根據(jù)法律法規(guī)同時要求而造成，或是根據(jù)勞動合同書的附隨義務而造成，無論被告方是不是有明確的承諾，員工在職人員期內(nèi)和辭職之后，均擔負傳統(tǒng)公司商業(yè)機密的責任；而員工的辭職競業(yè)協(xié)議責任，是根據(jù)雙方相互間的承諾而造成，沒有承諾則沒有責任。

違背信息保密的方式通常是以隱敝方法完成的，公司不易質證，起訴的難度系數(shù)很大。而違背競業(yè)限制的個人行為，由于任職于市場競爭公司或直營競爭業(yè)務流程，則是外在易見的客觀事實，質證容易。

綜上所述，商業(yè)機密權的法律效力，徹底在于商業(yè)機密的信息保密水平，一旦密秘公布即缺失。換句話說，徹底在于支配權人的行為，只需商業(yè)機密處在隱秘情況，扣繳義務人就需要始終信息保密；而競業(yè)協(xié)議的法律效力，在于承諾的標準及其付款對合同款的狀況而定。即便 協(xié)議書合理，扣繳義務人最多玄策限期僅有三年。但扣繳義務人違背競業(yè)協(xié)議并不必定違背保密條款，相反，扣繳義務人消除競業(yè)協(xié)議再次就業(yè)，并不影響到再次傳統(tǒng)商業(yè)機密的責任。